中國大陸已於去年8月30日完成了反壟斷法的立法程序，且該法將於今年8月1日正式生效。針對外資併購大陸企業的法令架構而言，未來將以「關於外國投資者併購境內企業的規定」及「反壟斷法」兩項法律作為規範的核心。因此，台商對於反壟斷法的實施，宜保持相當的注意。
反壟斷法在立法模式上比較接近英美法上習稱的反托辣斯法，內容主要包含有壟斷協議（聯合行為）、濫用市場支配地位（獨占）及經營者集中（事業結合）等有關限制競爭的規範，及配套的行政調查及法律責任。
而反壟斷法中有關經營者集中的規範，對於企業併購而言，有最為直接的影響及衝擊。實際上在反壟斷法立法之前，「關於外國投資者併購境內企業的規定」，原本即有經營者集中的規範存在，惟反壟斷法的制定，仍有以下幾項意涵或影響，需進一步說明：
一、完整的法律規範
「關於外國投資者併購境內企業的規定」，針對經營者集中僅有四個條文規定；反壟斷法，針對此部分作出更為完整的專章規定，包含有關經營者集中的定義、豁免事由、申報書件、審查程序及主管機關審查的考量因素等，都有更為詳盡的規範。
此外，針對有關企業併購涉及國家安全疑慮者，反壟斷法第31條，特別規定外資併購境內企業涉及國家安全者，還需要進行國家安全審查，屬新增的審查範疇。因此，未來對於被併購企業的業務種類，除須注意外商投資產業指導目錄的規範外，還需要注意是否有涉及國家安全的情形。如果有類此疑慮時，對企業併購程序進行將產生重大的影響。
二、明確的行政調查權及法律責任
反壟斷法在法律位階上，明顯高於「關於外國投資者併購境內企業的規定」；因此，也具有更高的法律正當性，授權主管機關得於有違法情形時，實施行政調查及法律處罰。
以應申報而未經事前申報的經營者集中為例，依反壟斷法第48條明定：國務院反壟斷執法機構可以責令企業停止實施集中、限期處分股份或者資產、限期轉讓營業以及採取其他必要措施恢復到集中前的狀態，亦可以處50萬元以下的罰款。就前條的處分來看，相關罰款責任固非嚴重，但如果要求已經實施的企業併購行為必須回復原狀，或是強制處分股份或資產，對於參與併購的雙方企業，均將造成難以彌補的損害。
三、政府機關的審查態度
反壟斷法的制定，相當程度反應大陸政府對於有關獨占或壟斷管制的政策立場，針對經營者集中的規範也大幅提升其法律位階，可預期未來有關反壟斷法的執行，可能會有較過去更為嚴格的作法。就此，與近期大陸制定勞動合同法或修改企業所得稅法等變革，有類似之處。
此外，考量兩岸市場的差異性，台灣企業多數屬於外銷導向，因此多數企業併購對於台灣本地市場競爭的影響較不顯著。相對而言，如果是具有地域性或內需型的產業，有關於獨占或事業結合的規範，主管機關多會實施相對高密度的審查。以美國或歐盟的市場為例，內需市場扮演重要的角色且企業的規模較大，企業併購觸及反托辣斯法的可能性也相對較高，而主管機關的審查態度也較為嚴格。
由於大陸有龐大的本國市場，且將來在產業型態上存在有相當變化的可能，因此未來大陸主管機關對於反壟斷法的執行，不排除可能會隨經濟發展的變化，而趨向採取更為嚴格的審查，對於台商於大陸當地的併購活動，勢必將帶來一定程度的衝擊。本文同時刊登於【2008-03-24/經濟日報/A13版/稅務法務】楊敬先（普華商務法律事務所律師）