董事對公司負有忠實注意義務。如果董事出於善意，為公司最大利益，盡力做出合理的商業決策，且該決策與自己無利益衝突、或決策過程並無草率或濫用等不當情形時，法律推定董事已經忠實的履行經營責任。因此在充滿多變的經營環境，穩健的經營者宜事前做好商業決策的法律規劃，以避免事後發生商業決策違背法律的窘境。
董事對公司負有忠實注意義務
公司法規定，企業經營者或董事，對於公司負有忠實與注意義務（fiduciary liability）。經營者違反此等義務致公司受有損害，應負賠償責任（經營責任）。但是，新修正公司法以及司法實務對於忠實與注意義務的內涵，董事應如何遵守卻未規定。為此特別介紹美國法制上的經營判斷原則，供企業經營者做為參考依據。
經營判斷原則內涵與效果
美國法制對於經營者是否違反忠實與注意義務，採取「經營判斷原則」（business judgment rule）加以判斷。所謂「經營判斷原則」指，法律推定企業的經營者（包括董事）在做經營決策時，已經盡合理的事前分析與研判，並基於善意與誠信，做出對公司最有利的決定。換言之，經營判斷原則的內涵包括(1)涉及經營決策；（2）經營者或董事對該經營決策並無直接利害關係與獨立性；（3）事前已盡合理的注意與誠信；（4）並無濫用裁量權(包括浪費、異常交易、逾越權限、違法行為等情事)。除非，原告能反證證明上述的推定不正確，否則，該經營決策，法院應予尊重，不事後介入干涉。反之，如果原告反證證明上述的推定不正確時，董事負有證明其經營決策符合「公平性」的責任。
經營判斷原則與企業經營環境
經營判斷原則機制的設計，在於交易制度承認企業經營有許多無法預知的風險，為鼓勵具有創業家精神的經營者，勇於任事與創新，而不必負擔經營以外的不必要的責任。同時，經營決策適當與否，經營者比他人(包括法院)更適合擔任判斷的角色，因此，除非有利益衝突、濫用裁量權或其他重大過失或惡意等情況，法院應尊重企業自治，不宜直接事後審查特定經營決策是否不當。另一方面，董事對公司負有忠實與注意的義務，對於明顯不當的經營決策，經營判斷原則提供法院介入的機制，以及發生舉證責任轉換的效果，而由董事負責證明其經營決策具有公平性的責任，殆於舉證者，應對股東負起經營責任，以確保股東的權利。
結論
經營決策的考量，經緯萬端，縱使高明的經營者也難保決策錯誤。因此，董事符合經營判斷原則的經營決策，縱有不當或錯誤，基於鼓勵創業精神與創新，同時尊重企業自治的精神，法律原則上應予尊重與保障，以避免不必要的干擾，而破壞整體企業經營環境。
進階個案討論
某知名信託公司甲與客戶乙間，簽訂金錢信託契約。根據該信託契約，受託人甲向知名證券公司丙開立證券帳戶，進行有價證券買賣。半年後，證券市場急遽重挫，乙的證券戶頭出現鉅額虧損。丙公司代表董事丁為留住客戶乙，以維持長遠關係，決定以公司的資金填補乙的損失。丙公司股東戊認為填補客戶損失的行為係違反董事忠實與注意義務，主張代表董事丁應負擔賠償責任。
(1)丙公司代表董事丁決策過程是否違反注意與誠信義務？理由為何？
(2)丙證券公司僅對特定客戶予以補償，而非所有投資客戶公平補償，是否影響投資大眾對證券公司之公正中立的角色，進而影響證券交易市場機制？ 本文非經本人同意不得轉載中小企業榮譽律師 創越法律事務所 林忠義律師