法律論壇

A:  依據　台端所述之事實，本所答覆如下：

首先，您必須確認當時採購的對象究竟為上海設立的公司，還是向台灣公司訂貨，但上海工廠出貨？除非雙方另有合意外，如為前者，訴訟爭議就要在上海進行；如為後者，訴訟爭議就可以在台灣進行。不同地方的訴訟要委請不同地方的律師代理。在訴訟前，如有和解可能，則可先請律師發函催款，如真無法和平解決，則需向法院起訴。

暫覆如上，如有任何問題，尚請不吝來電賜問（TEL:02-8809-1122)

陳麗雯律師敬上
泓廷商務法律事務所
www.omniservice.com.tw

A:  敬諮詢者：

爲了使您的問題得到較爲全面地、合理地且有效率地解决，避免造成不必要的損失，根據您的問題，本律師擬從合同法的一般原理出發，簡要闡述合同雙方的法律義務，然後進一步分析，在合同一方違約的情况下，另一方如何預防損失或在發生損失後有哪些法律救濟，最後，結合您的案情，簡要介紹一下法律救濟的程序。這樣，您就能得到較全面的答案。

一、合同的法律管轄與合同的形式
由於您的案件事實發生在大陸，且對方也在大陸，所以應由大陸法院管轄。且應當適用大陸的法律。
根據《中華人民共和國合同法》（以下簡稱爲合同法）規定，當事人訂立合同，即可以採取書面形式、也可以採取口頭形式和其他形式。

二、 交易過程中合同雙方當事人的義務
根據合同法規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。
當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。
合同生效後，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

三、 合同一方當事人違約後另一方的法律救濟途徑
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。當事人一方明確表示或者以自己的行爲表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限届滿之前要求其承擔違約責任。當發生如上違約行爲時，大陸法律提供了以下救濟方法：1、要求繼續履行；2、採取補救措施，並有權要求賠償損失；3、解除合同；4、支付違約金；5、賠償損失。
四、本案的法律救濟程序
您的問題涉及到合同的變更是否成立及變更後如何返還貨款的問題。涉及到我國的《民法通則》和《合同法》等相關法律。概括起來，有兩個層面的問題，第一，由於對方交易標的之商品不良率過高，您方用退貨、對方用减少貨款的形式變更了原合同中雙方的權利義務；第二，達成退貨和返還貨款協議之後，協議的履行問題。
針對第一個問題，本律師認爲，由於供貨方提供之商品不良率過高，違反了合同的完全履行義務，因而産生合同變更的緣由。雖然沒有簽訂書面合同來重新確認雙方的權利義務，但雙方用實際行爲改變了原來口頭或書面的買賣協議，雙方應按新確認的單據（視爲一項新合同）來履行各自的義務。
針對第二個問題，本律師認爲，雙方達成退貨和返還貨款的一致，並約定了返還貨款的方式和期限，對方未依照確定之日期履行給付義務，違反了《民法通則》和《合同法》的相關規定。我方完全可以主張對方承擔違約責任。可以通過仲裁或向法院起訴的方式，要求對方完全履行。
由於涉及訴訟時效問題，所以在對方存在惡意逃避債務的情况下，請您及時行使您的訴訟權利。

限於時間及您提供的信息有限，上述論述可能不能滿足您或貴公司的全部要求。如果需要進一步的諮詢，歡迎隨時來函或來電，本律師將及時回復或盡職爲您解答。

洪耀臨律師frankhung@excellaw.com.tw