法律論壇

A:  您好：

雇主解僱勞工在法律上須符合勞基法第11條、第12條之條件，否則即為非法解僱，不生解僱之效力。

雇主依勞基法第11條之規定：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：
一、歇業或轉讓時。二、虧損或業務緊縮時。三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」終止勞動契約，即為「資遣」，此時，雇主應依勞基法第16條之規定提前預告，並依勞基法第17條之規定給予資遣費，且依法開立非自願離職證明書予勞工。

雇主依勞基法第12條之規定：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」終止勞動契約，即為「開除」，此時，雇主即無須預告，亦無需給付資遣費，更毋庸開立非自願離職證明書予勞工之必要。

依您所述，雇主主張要開除您，而您主張資遣，若雇主解雇您並無勞基法第12條第一項各款事由存在，則雇主之解雇不生效力，您可依據勞基法第14條之規定終止勞動契約，並請求預告期間薪資及資遣費，以及要求雇主開立非自願離職證明書。若雇主不予理會，建議您向公司所在地之勞工主管機關申請勞資爭議調解，以維權益。

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A:  一、您所指的開除與資遣皆為「解僱」之一種

（一）您所指的開除，應是勞動基準法（下同）第12條，勞工有該條所列舉之事項，雇主得不經預告終止契約。即本條是雇主因勞工有所列舉之「可歸責事由」，而終止勞動契約，關鍵是由資方或用人單位方面主動提出。
（二）資遣，係指雇主因應經營情況而調整人事，第11條訂有明文，非有該條所列舉之事項，雇主不得預告勞工終止勞動契約。因該事由來自於雇主經營領域所產生，不可歸責於勞工，因此課予雇主遵循預告期間、給付資遣費及提供謀職假等義務，以平衡勞工之不利益。
（三）另外，關於預告期間，依第16條第一項第三款之規定，由於您工作12年，雇主應於三十日前預告之，若未預告，依同條第三項，得主張給付預告工資；關於給付資遣費，依勞工退休金條例第12條之規定，您若做滿12年得主張六個月平均工資。
（四）目前法律規定，雇主如欲終止勞動契約，必須符合特定的法律事由，若無符合特定的法律事由，則不具備效力。因此，您的情況為非法解僱或非法資遣，應依事實而定，先建議您得依第19條之規定，向老闆取得終止勞動契約之證明，以利未來權益之維護。
（五）您可提起給付資遣費之訴或確認僱傭關係存在之訴
1.若您僅欲請求資遣費，而無再回去工作之打算，您得主張終止契約。
2.若您仍欲回去工作，您得主張雇主違法終止契約，拒絕勞工服勞務，故僱傭關係仍存在，並主張違法解雇期間之所有工資。
3.您可以申請地方政府勞工局調解，或者直接向法院起訴。由於勞動事件法第12條規定，無論您選擇以何種方式起訴，皆暫免徵收裁判費2/3，又依同法第16條規定，現在勞動訴訟為強制調解，若調解未果，將回到法院審理程序。

二、關於老闆辱罵您三字經之部分，您得依公然侮辱罪提起告訴

（一）刑法第309條公然侮辱罪，係指對人詈罵、嘲笑、侮蔑，其方法並無限制，不問以文字、言詞、態度、舉動，只須以公然方式為之，而足使他人在精神上、心理上有感受難堪或不快之虞，足以減損特定人之聲譽、人格及社會評價即足。所謂「侮辱」，係以使人難堪為目的，以言語、文字、圖畫或動作，表示不屑輕蔑或攻擊之意思，足以貶損個人在社會上所保持之人格或地位之評價。所謂「公然」，係指不特定多數人或多數人得以共見共聞之狀態，不以實際上已共見或共聞為必要，且衹須侮辱行為足使不特定人或多數人得以共見共聞，即行成立。（111年度易字第179號刑事判決參照）
（二）如您所述，老闆對您辱罵三字經之言詞，確屬社會上常見用以辱罵他人、貶低謾罵之用語，自屬粗鄙、羞辱之負面評價，意在間接侮辱對方，依一般社會通念，當會令聽聞者感到難堪與屈辱，並寓有不雅、輕衊之意，當足使告訴人在精神上、心理上感受到難堪，而貶損其人格及社會評價，減損告訴人之名譽（111年度易字第179號刑事判決參照），且辱罵時，若公司多數員工均在場，且得以共見共聞，公然侮辱罪即成立。
（三）應注意的是，告訴乃論之罪的刑事告訴期間為6個月內，超過期間國家就不會起訴被告，即被告沒有被定罪的可能。另外，關於提起告訴，分為告訴及自訴。您可向地檢署或警察機關提起告訴，告訴他們有犯罪發生，請求偵辦；或是委任律師進行自訴。
（四）補充說明，若老闆對您的重大侮辱以達忍無可忍之地步，勞動基準法第14條第一項第二款，您也可以自願離職，並依同條第四項主張資遣費。

註：
1.勞動基準法第11條之規定：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：一、歇業或轉讓時。二、虧損或業務緊縮時。三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」
2.勞動基準法第12條之規定：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。」
3.勞動基準法第14條第一項第二款：「有下列情形之一者，勞工得不經預告終止契約：二、雇主、雇主家屬、雇主代理人對於勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。」
4.勞動基準法第16條第一項及第三項：「雇主依第十一條或第十三條但書規定終止勞動契約者，其預告期間依左列各款之規定：一、繼續工作三個月以上一年未滿者，於十日前預告之。二、繼續工作一年以上三年未滿者，於二十日前預告之。三、繼續工作三年以上者，於三十日前預告之。」、「雇主未依第一項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資。」
5.勞動基準法第19條之規定：「勞動契約終止時，勞工如請求發給服務證明書，雇主或其代理人不得拒絕。」
6.勞工退休金條例第12條：「勞工適用本條例之退休金制度者，適用本條例後之工作年資，於勞動契約依勞動基準法第十一條、第十三條但書、第十四條及第二十條或職業災害勞工保護法第二十三條、第二十四條規定終止時，其資遣費由雇主按其工作年資，每滿一年發給二分之一個月之平均工資，未滿一年者，以比例計給；最高以發給六個月平均工資為限，不適用勞動基準法第十七條之規定。」
7.勞動事件法第12條：「因確認僱傭關係或給付工資、退休金或資遣費涉訟，勞工或工會起訴或上訴，暫免徵收裁判費三分之二。」
8.勞動事件法第16條：「勞動事件，除有下列情形之一者外，於起訴前，應經法院行勞動調解程序：一、有民事訴訟法第四百零六條第一項第二款、第四款、第五款所定情形之一。二、因性別工作平等法第十二條所生爭議。前項事件當事人逕向法院起訴者，視為調解之聲請。不合於第一項規定之勞動事件，當事人亦得於起訴前，聲請勞動調解。」
9.刑法第309條第一項：「公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。」