法律論壇

A:  [quote=＂陳 先生/小姐＂]1.股東有三位
A.是供應合股健康檢查卡行銷公司的供應健康卡廠商
B.負責經營管理公司的管理者
C.單純股東（我）
2.105.11.16合股投資100萬
3,B管理者於106年1/9；3/9,8/9提出增資,只有C按時增資至公司帳戶,其餘A和B未見帳戶有匯款紀錄,只口訴私下處理模糊交待,A更說明用卡款抵付增資資金,等此舉是否有達到背信之責.
4.B任由A以自定卡片成本價高於卡片本身實物價值開價,800元/張；400元/張；200元/張不等,是否有瀆職或自肥,圖利之責

望請協助討回公道及如何因應之做法!
感恩[/quot
您好：
因題意未明是公司法人或合夥組織等何種經營類型，暫以合夥事業稱之：
一、首先，三方成立合夥事業契約，A兼合夥事業供應商，B為經營者。關於增資部份，應有約定的內容，若未依約定內容辦理，應視原初關於增資約定的方式，假若應以現金增資，卻以其他方式或是未實現增資，有違約的問題，至於是否有刑事責任，應再進一步資料判斷。其次，A供應商謂以產品抵增資部份，應取得合夥事業的同意，或是增資與產品價款是否相當或合理，仍應加以討論。
二、關於若經營者有低價高買或類似違背合夥事業委任經營之任務，故意造成合夥事業財產損害之情況，就有可能有相關的背信等刑事責任。供予參酌，謝謝！

A:  陳先生您好

本件涉及兩個層面

1. 股東未依決議增資之法律效果
2. 管理人（執行業務股東或經理人或董事）違背公司忠實義務或善良管理人注意義務之效果
首先由於公司之種類不同，法律效果、處理方式也不同，因問題看不出是哪種型態公司，僅假設以貴公司係有限公司回答之，有篇幅會帶一下股份有限公司的情形。

關於問題1.，首先必須說明的是，若係股份有限公司（增資）發行新股，依公司法第266條第2項必須要經董事會特別決議。而有限公司雖未明文須經正式會議，做成書面，但依同法第106條第1項本文規定，亦要公司過半股東同意方可為之。是以，若無正式決議（股份有限公司）或有證據證明其他股東同意增資（有限公司），極有可能一開始主張就會出現難題。再者於有限公司的情形，依同法第106條第1項但書，就算表決過關同意增資，股東「仍無出資義務」（無按原出資數比例出資之義務）。也就是說，就算其他股東AB違約，除非當事人間另有簽定增資合約約定未遵期履行增資效果，事後得依約主張外，否則遽以刑事責任相繩，恐有難度。
關於問題2.，這部分要回到公司法第23條公司負責人忠實義務以及善良管理人注意義務。按「公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務，如有違反致公司受有損害者，負損害賠償責任。（第1項）公司負責人對於公司業務之執行，如有違反法令致他人受有損害時，對他人應與公司負連帶賠償之責。（第2項）公司負責人對於違反第一項之規定，為自己或他人為該行為時，股東會得以決議，將該行為之所得視為公司之所得。但自所得產生後逾一年者，不在此限。（第3項）」
本件雖然對於誰是公司負責人無法完全肯定（因有可能登記上三人都是董事），假設B為有限公司董事，A與C為股東：

1. B任由A以自定卡片成本價高於卡片本身實物價值，若對公司經營造成損害，容有公司法第23條忠實義務或善良管理人注意義務的違反，甚至可以依同條第3項行使歸入權，即將該多收產生的利益歸於公司。同時，亦可依民事侵權行為而為主張。
2. 然而A看起來像他公司法人股東（及代表人），且為執行業務的股東（看起來有在負責推卡業務），雖以不當推銷方式圖利自己（A公司）並侵害公司權利（至少構成商譽侵害），因性質上仍非公司法第8條之負責人，所以較適宜以民法侵權行為為主張，不過若A有身兼經理人的話，即可以公司法第8條第2項、第23條規定處理。
3. C（也就是您），可以依照公司法109條、並準用同法第48條規定，得隨時行使監察權，收集A、B侵害公司事證。
4. 由於刑法上瀆職、圖利罪行為人限公務員，此處AB較容易構成刑法上「背信」罪。

感謝您的提問！希望有回答到您的問題！


蕭棋云律師 敬上