法律論壇

A:  黃先生您好
關於您所詢問在網路拍上誤用他人照片販售二手用品
依據您所述事實，該名主張權利之人應該是主張「攝影著作」遭侵害
關於著作權侵害爭議，應先確認兩個事實：
一、主張權利人是否為著作權人：
日後如對方主張權利時，必須先證明他確實是著作權人
因為我國著作權採創作主義，與商標權或專利權採登記方式不同
依據您所述，該照片與原廠照片很相似
若此，屆時可請求對方提出照片為其所原創拍攝之證明，以證明其是否確實為著作權人
二、使用的照片確有侵害著作權之情事：
因著作權保護者，包括重製、改作、公開傳輸、公開口述權等權利‧‧‧。
就您所述，在網路拍上誤用他人照片販售商品，可能涉及侵害到重製、改作及公開傳輸權。就著作權侵
害 可能涉及的訴訟程序為刑事及民事訴訟兩部分：
一、就刑事訴訟程序：
依據您所述事實，可能涉及重製、改作及公開傳輸權之侵害
依著作權法第91、92條規定：
擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元
以下罰金。
擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害
他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。
但著作權法原則是屬告訴乃論之罪，告訴人得於一審言詞辯論終結前，撤回告訴。
二、就民事訴訟程序：
侵害著作權請求損害賠償之規定，著作權人得依據著作權法第88 規定計算其損害：
因故意或 過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者，負損害賠償責任。
數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。
前項損害賠償，被害人得依下列規定擇一請求：
1.依民法第216條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以
其行使權利依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後行使同一權利
所得利益之差額，為其所受損害。
2.請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要
費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。
建議：
若您已確認主張權利人為著作權人，且您使用之照片確有侵害著作權之事實，建議您可在一審言詞辯論終結前與對方協商達成和解，一併解決民事及刑事訴訟程序。
依據前述著作權法第88條之規定，對方可以主張以您販售二手商品之利益，作為損害賠償之計算方式，但您亦可於訴訟中主張扣除成本及必要費用，以降低賠償金額；依據您所述，是販售二手商品若僅單一商品，可以此作為計算賠償金額扣除成本或必要費用與對方協商，達成和解。