法律論壇

A:  林先生您好!
首先指出，來函所敘述之事實，有下列疑義尚待釐清: 一. 所謂[目前仍在停業狀態中]，是否表示 貴公司曾向主管機關辦理停業登記? 抑或只是 貴公司自行停業? 二. 已經辭職之董監事，是否曾向主管機關辦理變更登記? 如未辦理，董監事仍須對信賴其登記有效之善意第三人負責。 三. 所謂[目前公司尚有未結清之債權和債務關係]，是否表示公司債務大於資產? 如果是的話，有無超過二分之一? 事涉公司法第211條之問題(詳見下述)，董事不可不慎。

以下謹就來函所述現有之事實，提供回覆如后:
一. 公司法第201條規定，董事缺額達三分之一時，董事會應於三十日內召開股東臨時會補選之。但公開發行股票之公司， 董事會應於六十日內召開股東臨時會補選之。同法第217- 1條規定，監察人全體均解任時，董事會應於三十日內召開股東臨時會選任之。但公開發行股票之公司，董事會應於六十日內召開股東臨時會選任之。 貴公司原有七席董事以及三席監察人，目前僅剩董事長及一名董事，且公司曾撤銷興櫃以及公開發行， 因此， 貴公司在法律上為一般之股份有限公司; 按照本條文之規定，應於董事缺額達三分之一時起，及監事全體解任時，三十日內召開股東臨時會補選之。如未補選，影響股東及公司權益甚鉅。

二. 貴公司如想進行解散清算，依照公司法第315條第一項規定，股份有限公司，有左列情事之一者，應予解散：
一. 章程所定解散事由。
二. 公司所營事業已成就或不能成就。
三. 股東會為解散之決議。
四. 有記名股票之股東不滿二人。但政府或法人股東一人者，不在此限。
五. 與他公司合併。
六. 分割。
七. 破產。
八. 解散之命令或裁判。
因此， 貴公司得召開股東臨時會議，決議公司為解散清算。

至於股東臨時會之召集，公司法第172條規定，股東臨時會之召集，應於十日前通知各股東，對於持有無記名股票者，應於十五日前公告之。通知及公告應載明召集事由；其通知經相對人同意者，得以電子方式為之。
而且選任或解任董事、監察人、公司解散事項，應在召集事由中列舉，不得以臨時動議提出。並且要注意，代表公司之董事，違反上開通知期限之規定者，得處新臺幣一萬元以上五萬元以下之罰鍰。( 關於股東會決議之方法， 請參照後附之第316條條文)。

三 董事長滯留國外的問題:
公司只要符合本法第315條第一項規定，即可辦理解散清算;董事長身在國外，應該是董事會或股東臨時會如何召集之問題。 按公司法第205條，就董事會如何出席或代理，已有相當之規定:董事會開會時，董事應親自出席。但公司章程訂定得由其他董事代理者，不在此限。董事會開會時，如以視訊會議為之，其董事以視訊參與會議者，視為親自出席。董事委託其他董事代理出席董事會時，應於每次出具委託書，並列舉召集事由之授權範圍。前項代理人，以受一人之委託為限。董事居住國外者，得以書面委託居住國內之其他股東，經常代理出席董事會。前項代理，應向主管機關申請登記，變更時，亦同。
同法第208條第三項規定 :
董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席，對外代表公司。董事長請假或因故不能行使職權時，由副董事長代理之；無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時，由董事長指定常務董事一人代理之；其未設常務董事者，指定董事一人代理之；董事長未指定代理人者，由常務董事或董事互推一人代理之。
如果以上之方法仍無法解決 貴公司之情況，依照公司法第208- 1條規定，董事會不為或不能行使職權，致公司有受損害之虞時，法院因利害關係人或檢察官之聲請，得選任一人以上之臨時管理人，代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為。

四 公司之債權債務方面:
如 貴公司之債務大於資產，且虧損達實收資本額二分之一時，依同法第211條規定，董事會應即召集股東會報告。公司資產顯有不足抵償其所負債務時，除得辦理公司重整者外，董事會應即聲請宣告破產。代表公司之董事，違反前二項規定者，處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。
又，董事 監察人對公司債務所負之責任，本只以出資額為限;但如果對公司債務負保證責任，甚或是連帶保證責任時，應該依照各該消費借貸契約之約定; 基本上，主債務人(即公司)受破產宣告者， 或財產不足清償其債務時，保證人之責任，並不因之而免除( 民法第746條)。

黃儁怡律師事務所 黃儁怡律師

參考法條：
公司法 (民國 95 年 02 月 03 日 修正)
第 172 條
股東常會之召集，應於二十日前通知各股東，對於持有無記名股票者，應於三十日前公告之。
股東臨時會之召集，應於十日前通知各股東，對於持有無記名股票者，應於十五日前公告之。
公開發行股票之公司股東常會之召集，應於三十日前通知各股東，對於持有無記名股票者，應於四十五日前公告之；公開發行股票之公司股東臨時會之召集，應於十五日前通知各股東，對於持有無記名股票者，應於三十
日前公告之。
通知及公告應載明召集事由；其通知經相對人同意者，得以電子方式為之。
選任或解任董事、監察人、變更章程、公司解散、合併、分割或第一百八十五條第一項各款之事項，應在召集事由中列舉，不得以臨時動議提出。
代表公司之董事，違反第一項、第二項或第三項通知期限之規定者，處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰

第 201 條
董事缺額達三分之一時，董事會應於三十日內召開股東臨時會補選之。但公開發行股票之公司， 董事會應於六十日內召開股東臨時會補選之。

第 205 條
董事會開會時，董事應親自出席。但公司章程訂定得由其他董事代理者，不在此限。
董事會開會時，如以視訊會議為之，其董事以視訊參與會議者，視為親自出席。
董事委託其他董事代理出席董事會時，應於每次出具委託書，並列舉召集事由之授權範圍。
前項代理人，以受一人之委託為限。
董事居住國外者，得以書面委託居住國內之其他股東，經常代理出席董事會。
前項代理，應向主管機關申請登記，變更時，亦同。

第 208 條
董事會未設常務董事者，應由三分之二以上董事之出席，及出席董事過半數之同意，互選一人為董事長，並得依章程規定，以同一方式互選一人為副董事長。
董事會設有常務董事者，其常務董事依前項選舉方式互選之，名額至少三人，最多不得超過董事人數三分之一。董事長或副董事長由常務董事依前項選舉方式互選之。
董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席，對外代表公司。董事長請假或因故不能行使職權時，由副董事長代理之；無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時，由董事長指定常務董事一人代理之；其未
設常務董事者，指定董事一人代理之；董事長未指定代理人者，由常務董事或董事互推一人代理之。
常務董事於董事會休會時，依法令、章程、股東會決議及董事會決議，以集會方式經常執行董事會職權，由董事長隨時召集，以半數以上常務董事之出席，及出席過半數之決議行之。
第五十七條及第五十八條對於代表公司之董事準用之。

第 208- 1 條
董事會不為或不能行使職權，致公司有受損害之虞時，法院因利害關係人或檢察官之聲請，得選任一人以上之臨時管理人，代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為。
前項臨時管理人，法院應囑託主管機關為之登記。
臨時管理人解任時，法院應囑託主管機關註銷登記。

第 210 條
除證券主管機關另有規定外，董事會應將章程及歷屆股東會議事錄、財務報表備置於本公司，並將股東名簿及公司債存根簿備置於本公司或股務代理機構。
前項章程及簿冊，股東及公司之債權人得檢具利害關係證明文件，指定範圍，隨時請求查閱或抄錄。
代表公司之董事，違反第一項規定，不備置章程、簿冊，或違反前項規定無正當理由而拒絕查閱或抄錄者，處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。

第 211 條
公司虧損達實收資本額二分之一時，董事會應即召集股東會報告。
公司資產顯有不足抵償其所負債務時，除得依第二百八十二條辦理者外，董事會應即聲請宣告破產。
代表公司之董事，違反前二項規定者，處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。

第 217- 1 條
監察人全體均解任時，董事會應於三十日內召開股東臨時會選任之。但公開發行股票之公司，董事會應於六十日內召開股東臨時會選任之。

第 315 條
股份有限公司，有左列情事之一者，應予解散：
一 章程所定解散事由。
二 公司所營事業已成就或不能成就。
三 股東會為解散之決議。
四 有記名股票之股東不滿二人。但政府或法人股東一人者，不在此限。
五 與他公司合併。
六 分割。
七 破產。
八 解散之命令或裁判。
前項第一款得經股東會議變更章程後，繼續經營；第四款本文得增加有記名股東繼續經營。

第 316 條
股東會對於公司解散、合併或分割之決議，應有代表已發行股份總數三分之二以上股東之出席，以出席股東表決權過半數之同意行之。
公開發行股票之公司，出席股東之股份總數不足前項定額者，得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席，出席股東表決權三分之二以上之同意行之。
前二項出席股東股份總數及表決權數，章程有較高之規定者，從其規定。
公司解散時，除破產外，董事會應即將解散之要旨，通知各股東，其有發行無記名股票者，並應公告之。

民法 (民國 91 年 06 月 26 日 修正)
第 746 條
有左列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：
一 保證人拋棄前條之權利者。
二 保證契約成立後，主債務人之住所、營業所或居所有變更，致向其請求清償發生困難者。
三 主債務人受破產宣告者。
四 主債務人之財產不足清償其債務者。