法律論壇

A:  就 台端所述事實本所答覆如下：

一、您並未提到貴公司（即A公司）所簽約之對象外國原廠（B公司）係外國公司或是該外國公司在台灣設立之子公司或分公司？而A、B兩公司所簽之代理合約內是否有約定適用法律及爭議解決條款？都無約定且B公司為一外國公司在台灣沒有任何分公司或子公司，則必須至國外依外國法律提出訴訟之機率將大增，且訴訟成本亦將大增，此先敘明。

二、A、B公司間所簽之代理合約內是否有終止契約之約定？如為可歸責於B公司之因素終止契約，是否有違約金之規定或損害賠償等相關規定？因為您未說明A、B公司合約是否有約定適用之法律，假設以中華民國法律及一般法理，A公司因可歸責於B公司之因素造成契約終止，A公司應可向B公司請求損害賠償及違約金，且就算B公司結束營業，其仍應經過清算程序後公司才得解散，公司法人格才能消滅，而所謂清算即為B公司債權債務相加減作總整理，亦即A公司仍可於B公司於清算中向B公司求償。

三、惟B公司很可能以停業方式，不將公司解散，而將公司資產全部脫產移轉至新公司，又假設新公司與原來之B公司完全沒有任何關聯，則A公司無法以B公司之債權向新公司主張，亦即如讓B公司將資產移轉，則A公司很可能無法受償。

四、如上所述，假設B公司結束營業，並完成清算，則B公司之法人格已經消滅，而A、B公司間之契約亦因B公司主體不存在而無法執行，A公司亦無法向B公司主張任何權利，縱使B公司法人格並未消滅，其只需將財產移轉，留下B公司之空殼，A公司縱使有契約亦無法請求B公司履行，故A公司目前最重要之動作為想辦法依B公司財產所在國家之法律查封B公司之財產，即使無法迫使B公司繼續履行合約亦可保障因B公司違約所受損失之賠償。

五、B公司使用結束營業另外設立新公司之方式，其中間之法律關係為A、B公司間存有代理合約，而C公司係與新公司間另外存有一份代理合約，A、B公司間之合約，與C、新公司間之合約並不相關，A公司並非讓出代理給C公司，而係A公司從B公司取得之代理合約無法得到B公司之服務，即A公司僅空有合約及代理權而已，以此情形A公司似乎無法確保B公司之服務，但最少應能依契約向B公司求償，但必須在B公司將資產移轉給新公司前執行才能保障受償。

六、詐欺罪構成之要件必須有犯罪意圖、犯罪人或第三人因犯罪行為受有利益、犯罪人使用詐術、受害人因犯罪行為受有損害，假設貴公司為告訴人或原告，則貴公司負有舉證責任，貴公司必須證明B公司自與貴公司簽約時即有詐欺之意圖，如能證明此點才有可能成立詐欺罪。

暫覆如上，如有任何問題，尚請不吝來電賜告。

陳麗雯律師　敬上
泓廷商務法律事務所
Tel:02-8809-1122

A:  王小姐您好：

針對您的問題，有幾個基本事實需要釐清，才能進一步構思後續法律或商業的解決方案：
1. 通常與外國原廠所簽的合約(agreement), 通常是英文合約且準據法(governing law)及管轄(jurisdiction)通常約定在原廠所在地的法律及法院。請問您所稱的合約是否為英文合約且係原廠撰寫？請問管轄法律為何？

2. 你所稱的代理合約內的代理權，是獨家(exclusive)代理還是非獨家(Non-exclusive)代理？是否有約定區域？產品線是否有約定？根據該合約，貴公司每年有義務向原廠履行最低的訂購量(minimum purchase order)？


3. 你所稱的代理合約，貴公司是以自己的名義把產品銷售給第三人嗎？還是把客戶的訂單轉給原廠賺取佣金？還是混合型？不同的法律架構，兩造法律關係不同。

以上基本問題，謹提供您參考，希望對您有所幫助。

林忠義律師
創越法律事務所
02-2738 7676