法律論壇

A:  您好：

一、有關使用香水品牌之「氣味」作為銷售手機殼之用，是否構成侵權行為，一般涉及「氣味商標」侵害問題，說明如下：

(一)、按我國商標法規定之「商標」係指任何具有識別性之標識，並不以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等為限，舉凡氣味、觸覺、味覺等在符合商標法所規定識別性要件時，亦可申請註冊為商標。但「氣味」因不像文字、圖像、影像有一明確標準，在實務上可能會因為不符「明確性」，或難以證明「氣味」具有識別性等要件，而實務上並不容易審查通過取得「氣味商標」，惟國外仍有許多取得氣味商標之成功案例。

(二)、一般而言，香水商品可能有就文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等取得商標外，假如該香水商品之「氣味」，該氣味已為一般消費大眾可聯想到該品牌，並可與其他品牌相區別而具有識別性，並有申請註冊而取得「氣味商標」。本題縱然沒有使用香水商品任何圖形等商標，但於使用香水品牌之「氣味」，假設該氣味不具功能性，並具有識別性，已為「氣味商標」時，則使用香水品牌之「氣味」作為銷售手機殼之用，可能就產生消費者混淆之虞(例如使消費者混淆誤認相關或近似產品或服務係源於香水品牌等)，或減損著名商標之識別性或信譽之虞時，即有可能構成商標權之侵害。

二、個案當中是否構成商標權之侵害，仍應視個案具體事實判斷，以上回覆敬供參考，謝謝您。