法律論壇

A:  您好：

一、依題意「有限公司」有股東共3人，其中一名為董事長，顯見本題有限公司有以章程特定股東中之一人為董事長，且本題董事有數人為前提，蓋倘僅有董事一人，尚不得以該董事一人為董事長。是故，本題為方便說明，先假設本題有限公司之股東3人為A、B、C，且均為董事，並以A為董事長。再者，依題意因股東B、C欲解任A董事，而股東B、C之表決權數未逾3分之2，顯見本題有限公司之章程訂定按股東之出資額多寡比例分配表決權，而非每一股東不問出資多寡，均有一表決權(參公司法第102條第1項規定)，則為方便說明，本題再假設A股東表之表決權數為45％、B股東之表決權數為30％、C股東之表決權數為25％，以配合本題情況說明如下。

二、有關可否依公司法第29條有限公司經全體股東表決權過半數同意增設經理人,進行公司重整恢復營業乙節，說明如下：

(一)、按，公司法第29條第1項規定：「公司得依章程規定置經理人，其委任、解任及報酬，依下列規定定之。但公司章程有較高規定者，從其規定：…。二、有限公司須有全體股東表決權過半數同意。」

(二)、首先，有限公司之經理人設置及有關事項，為章程相對必要記載事項，亦即如公司章程未記載設置經理人乙事不生公司法上之效力，也不影響章程之效力。本題股東B、C現欲設置經理人，顯然本題有限公司應該章程應該無設置經理人。如章程未規定經理人，依公司法第31條第1項規定，經理人之職權，除章程規定外，並得依契約之訂定。復依公司法第31條第2項規定，經理人在公司章程或契約規定授權範圍內，有為公司管理事務及簽名之權。又，縱公司章程未記載，契約亦未規定其範圍，仍不影響公司委任經理人。此時經理人之職權，應適用民法關於經理人之規定。此項由公司授予之經理權，對內有管理權，即有為公司管理事務及簽名之權，對外有為公司代理之權限。

(三)、本題B、C股東表決權共計55％(30％+25％=55％)，有股東表決權過半數同意，是故本題有限公司應可委任經理人。而經理人依公司法第33條規定，經理人不得變更董事或執行業務股東之決定，或股東會或董事會之決議，或逾越其規定之權限【按，有限公司關於業務之執行，取決於(董事)過半數之同意，詳如下述】。且依公司法第34條規定，經理人因違反法令、章程或前條之規定，致公司受損害時，對於公司負賠償之責。

(四)、再者，本題有限公司已因特定原因於一段時間內暫停營業(停業)，且已向主管機關辦理停業登記，如欲復業繼續經營，應依公司法第387條第1項授權訂立之「公司登記及辦法」第3條第1項規定，並於復業前或復業後十五日內申請為復業之登記，或依加值型及非加值型營業稅法第31條規定：「營業人暫停營業，應於停業前，向主管稽徵機關申報核備；復業時，亦同。」否則，公司辦理停業登記後，於復業經營而未依上開規定辦理復業登記或申報復業核備，將可依公司法第487條第5項規定，處新臺幣1萬元以上5萬元以下罰鍰，屆期未改正者，繼續令其限期改正，並按次處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰，至改正為止；及可依加值型及非加值型營業稅法第46條第1款規定，處得處新臺幣一千五百元以上一萬五千元以下罰鍰；屆期仍未改正或補辦者，得按次處罰。

三、有關停業至今已8個月，B、C二名股東可否聯名向主管機關申請命令解散乙節，說明如下：

(一)、按，公司法第10條規定：「公司有下列情事之一者，主管機關得依職權或利害關係人之申請，命令解散之：…二、開始營業後自行停止營業六個月以上。但已辦妥停業登記者，不在此限。…。」

(二)、本題有限公司因特定原因於一段時間內暫停營業(停業)，且已向主管機關辦理停業登記，符合公司法第10條第2款但書規定，主管機關尚不得依公司法第10條規定，以命令解散本題有限公司。

四、有關假如上述2項(設置經理人及申請主管機關命令解散公司)都不可行,有無其他方式可取回經營權或經由解散重組公司乙節，說明如下：

(一)、查，本題敘述B、C二位股東因表決權數未達三分之二以上，故無法解任董事A。而關於有限公司得否以股東意思解任董事，公司法並無明文，但解釋上，有限公司董事有正常理由解任董事時，得以股東表決權數三分之二以上解任之。而本題股東B、C表決權數為55％，尚未達股東表決權數三分之二以上同意，故尚無法解任股東之董事職務。

(二)、次查，本題有限公司A、B、C三位股東均為董事，依公司法第108條第4項準用公司法第46條第1、2項規定，股東之數人或全體執行業務時，關於業務之執行，取決於過半數之同意。執行業務之股東，關於通常事務，各得單獨執行。但其餘執行業務之股東，有一人提出異議時，應即停止執行。本題A、B、C股東均為董事，依上開公司法規定，均有「對內之業務執行權」；而本題以A股東為董事長，故僅A董事長有單獨對外代表公司之權，其他非董事長之董事，並無對外代表公司之權，故應由A董事長對外代表公司向主管機關辦理停業或復業登記(參公司法第108條第4項準用公司法第57條規定)。

(三)、而關於有限公司董事有數人時，無須如股份有限公司之複數董事組成董事會，以會議決議方式執行公司業務，而應依公司法第108條第4項準用第46條規定，關於業務之執行，取決於(董事)過半數之同意。本題B、C董事同意決定本題有限公司辦理復業登記、繼續經營時，而A董事長不同意，是依公司法第108條第4項準用第46條規定，關於有限公司辦理復業登記、繼續經營乙事，已有B、C董事二人同意，雖A董事(長)不同意，但此應有董事過半數之同意，則原則上對外代表公司之董事長A即應依公司法第108條第4項準用公司法第52條第1項規定，股東執行業務，應依照法令、章程及股東之決定。倘A董事長仍不依照董事B、C之決定，不向主管機關辦理復業登記、繼續營業，假如因此導致公司受有損害者，則A董事長依公司法第108條第4項準用第52條第2項規定，對於公司應負損害賠償責任。

(四)、本題有限公司如無法解任A股東之董事或董事長職務，公司也無委任經理人對外代表公司，而A董事長也不依照董事之決定，辦理復業登記及繼續營業，也無法依公司法第10條規定由主管機關命令解散。此際，B、C股東可依公司法第11條第1項規定，公司之經營，有顯著困難或重大損害時，法院得據股東之聲請，於徵詢主管機關及目的事業中央主管機關意見，並通知公司提出答辯後，由法院裁定解散。

五、以上回覆敬供參考，謝謝您。