法律論壇

A:  一、 首先，必須釐清的是成立合夥事業與成立公司乃是兩者不同的事：
（一） 合夥：
所謂合夥者，指的是二人以上互約出資以經營共同事業之契約（民法第667條規定參照）。但合夥事業並非「法人」，沒有權利能力，故合夥之權利義務均屬於全體合夥人公同共有（民法668條規定參照）。而且，合夥事業如果虧損，不足清償合夥債務時，則由各合夥人對於不足清場債務部分，須以其單獨所有財產負無限「連帶清償責任」（民法681條規定參照）。
（二） 公司：
所謂公司是指「以營利為目的，依公司法組織、登記、成立之社團法人。」，故公司是法人，在法律上得為權利主體，可以享受權利、負擔義務。關於公司之種類簡述如下（公司法第2條規定參照）：
1、 無限公司：兩人以上股東所組成，股東對公司債務，均負「無限連帶清償責任」。
2、 有限公司：一人以上股東所組成，就其出資額為限，對公司債務負責任。故股東所負的是一種「有限責任」。
3、 兩合公司：指一人以上無限責任股東，與一人以上有限責任股東所共同組成，其中無限責任股東對公司債務負無限連帶清償責任，有限責任股東以出資額為限，對公司債務負責。
4、 股份有限公司：指兩人以上股東或政府、法人股東一人所組成，全部資本分為股份，股東就所認股分，對公司負責任的公司。故股東所負的也是一種「有限責任」。
（三）一般在實務上而言，設立之公司種類多數為「股份有限公司」與「有限公司」兩種。
二、 依照本案例所詢之內容：「目前要成立一家建設公司，合夥人有三人，一人為公司，」等語，並無法判斷是要成立合夥事業？或者是設立公司（即法人）？以及如要成立公司，是成立何種公司？茲分述如后。
三、 如果本案例要經營的僅僅為合夥事業；或成立公司，但其中一位股東是以公司名義成為股東，且所負為無限連帶清償責任，則顯然違反公司法第13條第1項規定：「公司不得為他公司無限責任股東或合夥事業之合夥人。」，又公司法第13條為強行規定，依據民法第71條規定，法律行為違反強行規定者無效【最高法院101年度台上字第37號民事判決參照】；
四、 如果你們要成立兩合公司，則以公司名義成為股東者必須是負有限責任的股東，方不致於違反上開公司法第13條之規定。反之，若係成立有限公司或股份有限公司，則無問題。
五、 末，就有限責任之性質而言，股東均係負有限責任，並不因以公司名義或個人名義成為股東而有不同，附此敘明。