法律論壇

A: 

我們是通訊業公司現階段制度改成，沒有底薪，由業績的百分之60，當作薪水，而且勞健保要員工自行出，請問是否觸法，而且要求員工打卡上下班，每個月如果遲到30分鐘，扣薪3000，想詢問一下是否已經觸法。

您好：
依題意內容，員工無底薪，而是由業績的百分之六十做為薪資，且勞健保要求員工自行出，從這幾點事實觀之，似乎已經不是勞動契約，而是承攬契約，若是承攬契約，則無勞動基準法之適用。故公司要求勞健保自行出，並無違法。

但題意又提到公司要求員工上下班需打卡、若遲到半小時則扣薪3千元，則這兩項事實又與承攬契約之本質不合，若公司有要求員工「工作地點」、「工作時間」，甚至雇主對勞工有懲戒之權利，則即有認定為勞動契約之可能，若屬勞動契約，但是雇主卻違反基本工資之規定（例如無業績則無薪水），即有違反勞動基準法之嫌。

至於未投保勞健保一事，則要看契約屬性之認定是承攬契約或是勞動契約才能認定。並且還要進一步了解公司之受雇員工是否五人以上，且為適用勞動基準法之行業，才能判斷是否違法。

由於實務上，對於契約性質之認定屬於極專業之事項，包括員工是否為實習生、技術生還是正職員，都會影響是否適用勞動基準法之判斷，建議您親自攜帶與公司間簽訂之契約書、工作規則、公司之公告內容，「親自」諮詢律師，始能獲得較為完整、正確之意見。

註：日前大法官會議解釋釋字第740號，即是針對保險業務員招攬保險勞務契約是否為勞動契約案作出解釋，究竟保險業務員是否適用勞基法，迄今尚有爭議。而實務上對於契約屬性之認定，本屬複雜、專業，甚至連不同法院體系之間也有歧異之認定，上該740號解釋即屬適例。

上開意見謹供參卓。


金石國際法律事務所
李衣婷律師

律師回覆於  2017-06-17