法律論壇

A:  您好：
問：
本人父親有一塊祖先留下來之共有農地，因為性質非常複雜，連以我爸爸的名字做登記都沒有機會，就暫以我三弟的名字做登記（民國81年），同時立了一份證明書，內容如下：

一、 本土地座落於五股鄉水碓段xx小段xxx地號，面積xxx平方公尺，合xxxx坪。於民國78年六月二十九日辦理協議分耕分管時，因該筆土地無法分割，所有權狀現登記為xxx（我的堂弟，暫稱為甲）名下，其中甲持有xxx平方公尺，張大哥（本人大哥）、本人、三弟、四弟、五弟等五兄弟持有xxx平方公尺。現為繳納該筆土地增值稅，新台幣xxxxxx元整，由上項各該土地持有人，按其持有部份加計利息各自繳納。
二、 其中李xx（甲）應繳本稅新台幣xxxx元整，利息另外計算一併繳納。
三、 張大哥等五人，應繳納新台幣xxxxx元整，利息於繳納時一併計算。
四、 因該筆土地無法分割使用，為免日後橫生枝節，特書此證明，由雙方共同持有人及見證人共同蓋章確認，以茲證明無誤，並各收執此證明書乙份，供日後土地能有效運用時處理憑證。
見證人：由伯父母、叔叔、叔母及一位大堂兄，共七人蓋章做證；
持有人：即，我的堂弟（甲），和本人的五兄弟蓋章，共六人蓋章。
簽署日期：中華民國81年5月5日
老三之行為，是否已構成刑法之侵占罪？
答：所述內容，原則上類屬權利人借名登記於第三人名下之情形，登記名義人並非實質權利人。亦類似委任關係，權利人即為委任人，登記名義人即為受任人。在依約或依情形終止借名登記後，受任人即有返還之義務。至於拒不返還之情形，是否有刑事責任，尚非一概而論，須視受任人是否有主觀犯意及客觀行為來判斷。
問：因為在這最近幾年，他未經本人同意，私將部份土地贈與其配偶；甚至將一部份拿去設定抵押。
答：若確有具體違反借名登記之主觀認識，而且對於權利人構成損害，就有民事、刑事責任之構成可能。
問：現在是否可以請求老三返還本人應有1/5之持分？
答：若屬前開形，第三人善意受讓，或已處分之。則是否得以違約或侵權行為，主張損害賠償，應依雙方原初借名登記之約定內容，或是相關事實來認定之。不過，應注意時效的問題。
問：該證明書為81,5-5所簽署，是否已過追訴期？
答：依所情形，雖未明確約定得終止的時間點，不過一般說來，有的是以可以法令上得以移轉登記作為得請求返還的時間點，有的是約定得隨時請求返還。總之，時效的計算是以得請求返還的時間點作為計算時效的起點。供予參酌，謝謝！