法律論壇

A:  本人曾整理如下有關保證之法律關係，所詢問題，請參考之：

一、 保證人之責任為何？
⊙保證人與債權人約定，於債務人不履行債務時，由其代負履行責任。（民739）
債權人 ←主債務契約 → 債務人
↖
從契約（保證契約）
↘ 保證人
⊙除契約另有訂定外，包含主債務之利息、違約金、損害賠償及其他從屬於主債務之負擔。（民740）若較主債務人重者，縮減至主債務之限度。（民741）

二、什麼是保證人之「先訴抗辯權」？
民法第七百四十二條：（保證人之抗辯權）
「主債務人所有之抗辯，保證人得主張之。
主債務人拋棄其抗辯者，保證人仍得主張之。」
民法第七百四十五條：（保證人之先訴抗辯權）
「保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償。」
民法第七百四十六條：（先訴【或檢索】抗辯權之喪失）
「有左列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：
一、 保證人拋棄前條之權利者。
二、 保證契約成立後，主債務人之住所、營業所或居所有變更，致向其請求清償發生困難者。
三、 主債務人受破產宣告者。
四、 主債務人之財產不足清償其債務者。」
⊙保證債務之所謂連帶,係指保證人與主債務人負同一債務,對於債權人各負全部給付之責任者而言。故連帶保證與普通保證不同,不得主張先訴抗辯之權利。(45台上1426例)
⊙保證契約內已特別定明主債務人屆期不還，由保證人如數墊還者，即認為先訴及檢索抗辯權之捨棄，不得再行主張。（18上2570例）
⊙同時訴請主債務人及普通保證人給付債務時，法院對於普通保證人應為附條件之判決（司法院74廳民一字第三零二號函）
※除了一般抗辯權或先訴抗辯權之外，保證人可以不負保證責任之其他情形：
1、 以主債務人債權主張抵銷。（民742之1）
2、 主張主債務無效（但知悉主債務因欠缺行為能力而無效，仍為保證者，例外民743）。
3、 主張主債務人有撤銷權。（民744）
4、 債權人拋棄擔保債權之物權者，在拋棄擔保權利之限度內，可免責。（民751）
5、 「定期保證」在期間內債權人未對保證人為審判上之請求者。（民752）
▲定期保證：√就已確定之債務為保證，而約定債權人應於保證期間內向保證人為請求，逾期即不負責者。（期間是保證效力之存續期間）
×就一定期間內所發生之債務為保證。（期間只是決定保證債務額之範圍而已）
▲審判上之請求：起訴、支付命令
6、未定期保證（無期保證），於主債務清償期屆滿後，保證人定一個月以上之期限，催告債權人向主債務人為審判上之請求，債權人未於前項期限內為之者。（民753）
▲就定有期限之債務為保證，而保證未定期間者，為未定期保證（49台上1756號）
7、對不定期間之連續債務為不定期間之保證者，保證人可隨時通知債權人終止保證，通知後所發生之債務，不負保證責任。（民754）
8、就有期限之債務為保證，債權人允許主債務人延期清償時，保證人不同意其延期時。（民755）

三、保證人可否隨時向債權人退保？
民法第七百五十條：（保證人之保證責任除去請求權）
「保證人受主債務人之委任，而為保證者，有左列各款情形之一時，得向主債務人請求除去其保證責任：
一 主債務人之財產顯形減少者。
二 保證契約成立後，，主債務人之住所、營業所或居所有變更，致向其請求清償發生困難者。
三 主債務人履行債務遲延者。
四 債權人依確定判決得令保證人清償者。
因債務未屆清償期者，主債務人得提出相當擔保於保證人，以代保證責任之除去。」
⊙無因管理而為保證人者，無此條之適用。
⊙債務人除去之方法不外：向債權人清償債務；向債權人提供物保或另覓新保證人，經債權人同意，以解除原保證人之責任。
⊙第二項又稱求償保證或逆保證，是向保證人提出非向債權人提出。
⊙保證人向主債務人請求除去其保證責任，僅為其與主債務人之關係，其對於債權人所負代償責任，並不因此而受影響。（22上365例）
四、保證人被債權人追償後對主債務人有何權利？
一、 代位權（民749）
民法第七百四十九條：
「保證人向債權人為清償後，於其清償之限度內，承受債權人對於主債務人之債權。但不得有害於債權人之利益。」
⊙但書：一部清償時，保證人與主債權人債權併存，若有優先權仍以債權人優先。
二、 求償權（委任、無因管理）
⊙二者為請求權競合；在擔保、抗辯、時效或利息等方面可能有所不同。

五、人事（信用、職務、身份）保證有哪些特別規定？
一、 書面要式。（756-1）
二、 僱用人不能以他法受償為限，保證人始負責。（756-2）
三、 賠償額除法律或契約另訂外，以受僱人當年可得報酬之總額為限。（756-2）
四、 不得逾三年；逾三年縮短為三年；未定期間者，自成立之起有效期間為三年，可隨時於三個月前終止；可更新。（756-3、4）
五、 特殊事由（僱用人可向受僱人求償、或變更受僱人職務致保證人責任加重）僱用人應通知保證人；保證人可因特殊事由終止保證契約。（756-5）
六、 法院可因特殊事由（僱用人不即為前條之通知、僱用人對受僱人之選任或監督有疏懈者）酌減或免除保證人責任。（756-6）
七、 人事保證自動消滅：期間屆滿；保證人或受僱人死亡、破產或喪失行為能力；僱用關係消滅。（756-7）
八、 僱用人對保證人之請求權：二年時效。