法律論壇

A:  關於「合資開店拆股」問題之補析
一、 本件所謂「合資開店」之實際法律關係如何？
（一）所謂二人以上「合資開店」以經營事業的情況，除依法成立「公司」組織者外，其「合資」型態之法律關係，有可能出於「借貸」資金（金錢消費借貸契約，《民法》第474條參照）、「投資」而分享、分擔營業所生之利益及損失（隱名合夥契約，《民法》第700條參照）或「共同出資」以經營共同事業（合夥契約，《民法》第667條參照）等多種態樣。
（二）本件所謂「合資開店」的法律關係型態，依來函所示意旨，似為「二人合夥契約」共同開店經營事業；本文爰就此「二人合契約」法律關係進行分析。
二、 參酌來文所述，本件事業有辦理「營利事業登記證」且登記負責人為「乙方」一人，另店面的承租亦係由「乙方」出面為承租人。參照《商業登記法》第8條第1項（第7款）、第19條規定，不知本件事業是否有為「合夥組織」登記？如有辦理「合夥組織」登記者，非但更能確定當事人間是「合夥契約」關係，對於第三人而言，本件事業係「合夥組織」。從而：
（一）於合夥人間，「各合夥人之出資，及其他合夥財產，為合夥人全體之公同共有。」（《民法》第668條參照）。是以，本件「甲方」為出資後，該「出資財產」即非屬於「甲方」單獨所有；此於「乙方」而言，亦然。
（二）於合夥人間，「合夥之事務，除契約另有訂定或有決議外，由合夥人全體共同執行之。　　合夥之事務，如約定或決議由合夥人中數人執行者，由該數人共同執行之。　　合夥之通常事務，得由有執行權之各合夥人單獨執行之。但其他有執行權之合夥人中任何一合夥人，對於該合夥人之行為有異議時，應停止該事務之執行。」（《民法》第671條參照）。本件參酌「營利事業登記」之登記情形，本件合夥事業，當事人似乎約定：
1. 由「乙方」為「執行合夥事務之合夥人」，依《民法》第680條規定，關於「乙方」執行合夥事務「準用」《民法》委任節第537條至第546條規定。
2. 至於「甲方」則為「無執行合夥事務權利之合夥人」，但「甲方」依《民法》第675條規定享有「隨時檢查合夥之事務及其財產狀況，並得查閱帳簿」之權利。
（三）對於「合夥之債權人」而言，於「合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不足之額，連帶負其責任。」（《民法》第681條參照）。
三、 關於本件「甲方」擬以「當初開幕時的支出明細表」而逕自取回「相當於原先投資80%股份價值之東西」之疑義，解析如下：
（一）不可以。
1.「甲方」已經出資的財產，係屬「合夥財產」而為合夥人全體「公同共有」之財產；則「甲方」不經合法程序，逕自任意（強行）取走已屬於（他人之）「合夥財產」，依其行為情狀，除應負起相應的民事責任，尤有可能涉嫌不同程度的刑事責任。
2.相對而言，本件「乙方」既係「執行合夥事務之合夥人」，對於其所持有（他人之）「合夥財產」，亦應依約善盡職責管理。「乙方」對於所持有之「合夥財產」，若有不法損害合夥情事，依其行為情狀，亦應負起相應的民事損害賠償等責任，甚或有涉及不同程度的刑事責任。
（二）建議：
1.「甲方」得參照《民法》第686條規定：「合夥未定有存續期間或訂明以合夥人中一人之終身為其存續期間者，各合夥人得聲明退夥，但應於兩個月前通知他合夥人。　　前項退夥，不得於退夥有不利於合夥事務之時期為之。　　合夥縱定有存續期間，如合夥人有非可歸責於自己之重大事由，仍得聲請退夥，不受前二項規定之限制。」，隨時向「乙方」聲明退夥。
2.「甲方」向「乙方」聲明退夥，宜用「存證信函」方式表示之（俾利保存證據）。「甲方」聲明退夥（自退夥聲明到達「乙方」）後，經2個月時，發生「甲方」退夥之效力。此際，本件合夥事業倘有前經商業登記「合夥組織」者，「甲方」應一併向登記主管機關申辦「變更登記」；否則，依《商業登記法》第19條第1項規定並參照最高法院49年台上字第1840號、49年台上字第2189號等判例，「甲方」之退夥非經登記，不得對抗善意第三人。
3.「甲方」之退夥生效後，因本件合夥祇有「甲方」及「乙方」二人而已，則「甲方」退夥結果，就僅存「乙方」一人，導致合夥欠缺存續要件（二人以上），從而本件合夥應歸於「解散」（參見最高法院33年永上字第177號判例旨趣），不適用《民法》第689條所定關於「退夥結算、股份以金錢抵償及未了結事務之損益分配」規定。
4.本件合夥既因「甲方」退夥而導致解散，即應參照《民法》第694條至699條規定進行「清算」程序。
5.關於「返還各合人之出資」，依《民法》第697條規定，應就合夥財產儘先清償合夥債務，其有未至清償期或在訴訟中之債務，則應保留其清償所必需之數額，由合夥財產中劃出保留之，其後就賸餘財產始為返還各合夥人之出資，必要時得將賸餘財產變現為金錢以充為返還各合夥人之出資。