Q: 按公司法206I，董事會之決議，除本法另有規定外，應有過半數董事之出席，出席董事過半數之同意行之。；次按同條II，第一百七十八條、第一百八十條第二項之規定，於前項之決議準用之。是以，董事於董事會所表決之事項中有利害關係者，應迴避表決。有疑義者係，迴避表決之董事，是否仍列入出席董事人數之計算。若為肯定，倘毋庸迴避表決之董事全部皆同意該項議案，同意人數仍不會達出席董事之過半數，是否當然代表該決議不通過?
A:
洪先生您好，
按公司法第206條第1項規定：「董事會之決議，除本法另有規定外，應有過半數董事之出席，出席董事過半數之同意行之」。又本部91年5月16日經商字第09102088350號函：「董事會之決議，對依第178條規定不得行使表決權之董事，仍非不算入已出席之董事人數內」，所稱「仍非不算入已出席之董事人數內」，係針對董事會能否開會之法定門檻所為規定，即公司法第206條第1項前段規定：
「應有過半數董事之出席」（法定開會門檻）之範疇。於達到法定開會門檻後，針對議案表決時，依公司法第206條第2項準用第180條第2項規定，對依第178條規定應利益迴避之董事，不算入已出席之董事人數內者，則屬公司法第206條第1項後段規定：「出席董事過半數之同意行之」（法定決議門檻）之範疇。是以，如甲公司有12席董事，7席董事出席董事會（計算法定開會門檻7席時，包括應迴避及毋庸迴避之董事），其中5席對A議案應利益迴避，則董事會對A議案之決議，應為2席過半數同意通過（因5席對A議案應利益迴避，故不算入7席中而為2席），經濟部九五、三、一六經商字第０九五００五二六八六０號函釋參照。
回到您的問題，迴避表決權之董事仍應列入出席董事人數計算，而毋庸迴避表決之董事全部皆同意該項議案，同意人數仍未達出席董事之過半數，依上開經濟部之函釋，該決議仍屬通過。
感謝您的提問！希望有回答到您的問題！
蕭棋云律師 敬上
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