法律小常識

張先生在台灣經營建築業，頗有經驗，希望透過在新加坡轉投資設立的A公司在大陸也開辦工程公司，承攬建築工程。大陸對於外商投資營造業有怎樣的限制？

(一) 原先外商被禁止設立獨資的建築業企業，只允許中外合資或中外合作。而且雖然法令沒有規定中方的出資比例，但實務操作上審批機關通常會要求中外合資/合作公司中方占控股或占主導地位。大陸加入世界貿易組織後，承諾將逐步開放其服務業市場，為此，大陸的建設部和對外貿易經濟合作部通過外商投資建築業企業管理規定》，自2002年12月1日起施行。依據該規定，外國企業可以在中國設立外商獨資的建築業企業，不再要求中外合資/合作，而且取消對外商投資建築業企業註冊資本的特殊要求，然而雖然中國開放外商獨資的建築業企業，外商獨資的建築業企業承包工程的範圍卻受到限制，只能承包下列工程： 1.全部由外國投資、外國贈款、外國投資及贈款建設的工程。 2.由國際金融機構資助並通過根據貸款條款進行的國際招標授予的建設項目。 3.外資等於或者超過50%的中外聯合建設項目，為外資少於50%，但因技術困難而不能由中國建築企業獨立實施，經省、自治區、直轄市人民政府建設行政主管部門批准的中外聯合建設項目。 4.由中國投資，但因技術困難而不能由中國建築企業獨立實他的建設項目，經省、自治區、直轄市人民政府建設行政主管部門批准，可以由中外建築企業聯合承攬。反觀中外合資/合作建築業企業可以在其資質等級許可的範圍內承包工程。這是投資者決定要獨資或者採用中外合資/合作的公司型態時要考慮的重點。

(二) 外商投資建築業企業要承包工程，除了設立公司取得營業執照以外，還需要具有相應的資質。依據大陸建設部頒布的《建築業企業資質管理規定》和《建築業企業資質等級標準》，建築業企業的資質分為施工總承包、專業承包和勞務分包三類，各等級的資質可以承包工程的範圍不同，各項資質等級是從企業已完成的建築工程業績、註冊資本、淨資產、專業技術人員、技術裝備等標準加以定義，另外要注意的是若干專業技術人員，例如項目經理， 還需要具有認可的證書。對於新設立的企業，資質等級按照最低等級核定，並以一年為暫定期，建築業企業每年都要參加資質的年檢，連續三年合格，才能申請晉升一個資質等級。以上規定普遍適用於內資和外商投資的建築業企業。表面上建築業企業資質的要求對外商投資企業沒有差別待遇，實際上外商投資企業在市場開放最初幾年內仍處於較為不利地位，這是因為取得資質的條件相當嚴格，尤其是需要僱用一定數量的具有專業資格證書的人員。這是台商做投資評估時不可掉以輕心的。